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作者: girl55665566 (支持同志友善) 看板: Gossiping
標題: [新聞] 同志通姦無「法」可罰，法務部燒腦
時間: Fri Jun 14 19:11:20 2019
風傳媒
同志通姦無「法」可罰，法務部燒腦
侯柏青 https://bit.ly/31xRq0s
台灣成為亞洲第一個實行同婚的國家，法務部旋即面對是否要把異婚處罰出軌的《刑法》通
姦罪套用在同婚的棘手問題。
另一個麻煩是，司改國是會議曾決議廢除通姦罪或刪除僅對配偶撤告的規定，不少法官也
已聲請大法官解釋。所以究竟要廢除還是要翻修、該怎麼修才能避免民意反彈，成為法務
部最新的挑戰。
姦淫不等於性交，出軌不一定觸法
法界人士解釋，《刑法》第十條定義的「性交」，為不基於正當目的而做的性侵入行為，
意即「以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為」，或是「以性器以外之
其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為」。
而《刑法》第二三九條規定，有「配偶」而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者
（指第三者）亦同。這名人士表示，依現行實務界見解，通姦罪（或相姦）構成要件，必
須同時具備「異性」、「配偶」及「合意的姦淫行為」，而「姦淫」的條件是「生殖器官
接合」。
「性交定義看起來廣泛，但『姦淫』並不等於『性交』！」他說，司法界實務見解認為「
口交」或「愛撫」不構成通姦，因此目前不論異婚還是同婚，只要出軌的對象是同志都不
成罪，只須背負民事責任而已。不過，今年五月二十四日實行的《司法院釋字第七四八號
解釋施行法》（《七四八施行法》），則讓通姦衍生的問題再度浮上檯面。
《七四八施行法》第二條將同婚關係定義為「相同性別之二人，得為經營共同生活之目的
，成立具有親密性及排他性之永久結合關係」，巧妙迴避「配偶」字眼。此外，該法也沒
對出軌賦予刑責，僅有第十七條註明：「與第二條關係之他方以外之人合意性交，他方可
以向法院請求『終止第二條關係』。」
他說，同婚在法律上既不是稱呼彼此「配偶」，出軌同性也沒有「生殖器官接合」的行為
，在實務上不會成罪，頂多構成終止關係（離婚）。
修法草案十多版，名詞打轉難定案
目前法務部檢視同婚配套法令，著手研究同婚出軌或重婚的刑責規範問題，而近日邀請相
關學者專家開會，與會人士對於研修重婚罪的意見較為一致，但面對通姦罪的想法卻眾說
紛紜。
據悉，法務部在這場會議裡蒐集到十多個草案版本及修法意見。其中有人提議，在通姦罪
中增加《七四八施行法》定義的「第二條關係」字眼（相同性別之二人，得為經營共同生
活之目的，成立具有親密性及排他性之永久結合關係），但有人認為，該做法讓法律名詞
變得抽象難辨，也無法解套「性器接合」的難題。
有人則建議不要在「性器接合」名詞上打轉，可以嘗試對同志性行為下定義，不過到底該
用「列舉規定」（具體列出所有性行為樣態 ），還是「例示規定」（舉例幾個樣態，再
用抽象文句概括），各方卻沒有定見。「很難列出所有情況，但法律不該有模糊地帶。」
一名與會人士點出難題。
知情人士說，也有人提議改在《七四八施行法》裡制定刑責，由於討論意見太熱烈，法務
部一時之間難以凝聚共識，將再擇期開會討論。
廢除通姦罪？仰賴大法官解釋
要怎麼修法讓法務部傷腦筋，不過在法界討論最熱的話題，卻是建議廢除刑責。有法官認
為，通姦和一般犯罪樣態不同，多數意見傾向直接改用《民法》來處罰，只是行政或立法
機關以往礙於輿論反彈，讓這些主張始終只聞樓梯響。
不過，二○一七年五月十八日，司改國是會議第五組就曾發難，決議廢止《刑法》二三九
條，或者取消可對配偶撤告（只告小三或小王）、對第三者極為不公平的霸王條款。隔年
六月，法務部遴聘研究員研擬修正條文及研究意見，據悉究竟要翻修還是廢除通姦罪，都
在可能的討論範圍。
除了司改國是會議的決議，負責審判的一審法官也積極針對這類案件向大法官聲請釋憲，
目前已累積到十二件。根據司法院統計，以花蓮地院提出五件奪冠，雲林和高雄地院各提
兩件，而台北、桃園及苗栗地院也各有一件。
司改國是會議的結論和基層法官挑戰釋憲的舉動，在在凸顯外界對於通姦罪的態度，法務
部該如何在政策和民意之間取得平衡，成為修法的燙手山芋。（相關報導：專訪丹麥駐台
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肛交不算生殖器接合還無法可管
分明是歧視!