課程名稱︰法學緒論
課程性質︰選修兼通識A5
課程教師︰陳昭如
開課學院：法律學院
開課系所︰法律學系
考試日期（年月日）︰2020/01/06
考試時限（分鐘）：110
試題 :
一、 簡答題：請以30至50字回答以下問題。
1. 簡要評論以下四段敘述。如該敘述有錯，請指出錯誤之處並說明理由；如無誤，
則請闡述其意義：（請註明題號，毋須抄題）
(1.) 大陸法系國家由國會制定法律，由經過考試任用的法官適用法律作出判決；普通
法系國家則沒有成文法，由經選舉產生的法官依據判決先例作出判決。（5%）
(2.) 自然法論與法實證主義的差別在於：自然法論認為法式政治權力的產物，而法實
證主義則認為法式對於政治權力的節制。（5%）
(3.) 羅爾斯的正義論是一種功效主義（utilitarianism），他主張，在原初境界中，
處於無知之幕下的人們會依據「小中取大」（maximin）原則來做決定。（5%）
(4.) 資本主義法律看起來、聞起來、做起事來都很資本主義（Capitalist law
looks, smells, and acts capitalist）（5%）
2. 簡要說明並比較以下的概念：（請抄寫題目）
(1.) 行政罰與刑罰（5%）
(2.) 推定與擬制（5%）
(3.) 類推與擴張解釋（5%）
(4.) 請求權與抗辯權（5%）
二、 申論題：（請註明題號，毋須抄題）
（一）「書本上的法律」和「運作中的法律」之間經常存在有落差，有研究者以法的「言
」（law’s talk）與「行」（law’s walk）之間的關係來觀察此現象。請針對落差現象
，回答以下問題：
1. 落差存在的可能原因與意義。包括（但不限於）「執法者」、「立法者」、「人
民」的角色。（20%）
2. 就刑法、民法與行政法的規範各舉一例，說明所存在的落差現象，並討論可能的
原因與意義。此三個例子之中，其中至少有一個粒子可用以說明法律上的種族歧視、性別
歧視或階級歧視（僅構成一種歧視、或構成多種歧視皆可）。（20%）
（二）社會秩序維護法第六十三條第一項第五款處罰「散布謠言，足以影響公共安寧」之
行為，違反者處以三日以下拘留或新臺幣三萬元以下罰鍰。請分析、比較以下A、B兩個法
院適用法律的方法與見解，並提出你的看法。（20%）
A. 「謠言」指的是「捏造之語」或「虛構之事」等「虛假訊息」，其可能的行為態樣至
少包括：虛假上下文、冒名內容、操縱內容、偽造內容；而行為人散佈的「虛假訊息」，
不以發生實害為必要，也不必「足生損害於公眾或他人」，而只要「足以影響公共之安寧
者」即可。據此可知，如行為人主觀上基於將明知為不實事實散發傳布於公眾的目的，並
於客觀上先以語言或文字等意思表示，將該不實事實捏造以謠言呈現，再以語言或文字等
傳播方式將該謠言散發傳布於公眾，且該散佈謠言的內容足以使聽聞的一般社會大眾混亂
或犯罪，而有影響公共秩序安寧的情形時，即構成本條項款的非行；如行為人雖非故意，
但因過失而將該謠言散發傳布於公眾，並因而影響公共秩序安寧的情形時，亦同。…諷刺
文學常採用誇張或反諷等方式，從而產生幽默的效果。嚴格來說，諷刺是一種俗稱類型，
反諷則是一種比較具體的修飾手法。行為人以諷刺手法發表言論而傳達思想，固然應受憲
法言論自由規定的保障，但為兼顧對個人名譽、隱私及公共利益的保護，法律自可為合理
的限制。…對於一篇文章的解讀，不同社會文化背景的人即可能有不同的詮釋，則一句話
語、一段文字是否該當散佈謠言的要件，自不能僅僅依賴行為人的主觀意識，而應參考對
話雙方、所為言語文字當下閱聽人所處的環境、情境，以釐清某個詞彙話語的涵義。行為
人既然自認以諷刺手法發表言論，自應意識、注意到所為語言、文字的時空環境，不得以
錯誤事實作為發表個人意見之詞的立論基礎，並避免發表不實的虛假訊息使人產生誤認，
或自認幽默卻被認為不入流的結果。
B. 所謂謠言，係指無事實根據憑空捏造虛構不實的傳聞。該款規定係以行為人知其為不
實之謠言卻予散佈，使聽聞者心生畏懼與恐慌，而生足以影響公共安寧秩序之具體危害為
要件。…在這個號稱資訊爆炸的時代，正確與不正確的、難以判斷、辨識虛實真假的資訊
不計其數，充斥在你我生活之中…在這民主自由社會中，除非我們可以明白地判斷發布訊
息者係出於明白之惡意或特定之不良意圖，明知所發布之訊息內容為虛構不實，或對此內
容乃虛構不實有高度的懷疑而有預見可能，卻仍刻意擅予傳布、流通，此時方有討論是否
有予以禁止或限制其言論流通之必要，否則，原則上我們的社會應當確保各種言論之自由
流通，不強加禁止，且基於民主自由社會的確信，國家應當信賴民主自由社會中之人民能
夠對各種訊息做理性的思辨，進行真偽之辯駁、論說、求證，經由此依程序以探求真實、
真理，促進言論之思辨，此一確保言論能自由流通、廣為思辨之過程本身，正是憲法保障
人民言論自由之價值所在。…被移送人經告知後亦立即刪除貼文，過程短暫，未生過大之
波瀾或釀成更大之風波，此部分無證據證明有公序安寧混亂之其他情形，其影響之程度顯
然尚在社會可得容許並得由參與社會之群體進行討論、辯證、迅速地自行加以修復之範圍
，此時受移送人言論自由之保障仍優先於社會治須知公益…。