針對 喬律師民訴 13版上 p.2-34~35, 有幾點迴避問題請教各位先進:
1.79年2nd民決,只提到"發回更審再上訴",不須迴避,似乎並未提到"再審",那為何p.2-35
的圖會出現再審程序? (個人認為決議所指的情況應該反倒是p.2-34上方那樣的流程才對.
是我有所誤解嗎?)
民事訴訟法第四百九十九條規定：「再審之訴，專屬為判決之原法院管轄
」。而再審之訴，實質上為前訴訟程序之再開或續行。準此，參與原確定
判決之法官，就對該確定判決提起之再審之訴，依法原無須自行迴避，本
院二十六年上字第三六二號判例，並無不當之處。然既經司法院大法官會
議以釋字第二五六號解釋以：參考行政訴訟法第六條第四款規定之意旨，
認參與原確定判決之法官於再審之訴亦應迴避，其迴避以一次為限。依此
解釋，參與原確定判決之法官，僅就對該確定判決提起之再審之訴，應自
行迴避而已，至"對於下級法院再審判決提起上訴"或"發回更審再行上訴"
之事件，均不在上開解釋限制之列。
2.若p.2-35的圖與決議不符(即,決議=p.2-34上方圖)的話,那若真的依照這張圖的流程,
甲法官到底要不要迴避呢? (個人認為不須,因為不管中間有無再審,終究有經過"發回更
審"而再上訴,也就是符合決議所指情形. 不過不知道對不對...)
剛念民訴 還請先進指點迷津~ 感謝!!!